您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律法规 »

“支付宝”易主马云 潜规则试水明规则


【提示】：在这个社会里，如何吃透现存的规则，如何将潜规则运用的游刃有余，玩转规则，已经为各行各业的刮目，而对于外国投资者来说，他们不知道什么叫潜规则，从潜规则盛行的现状中他们只能看到规则以外不确定、不透明的力量，客观事实上现存两个规则，这些规则被非常容易的选择性应用，比如引资的时候讲潜规则，赚钱后讲明规则，最终影响的是外部投资者对中国市场的信任，信任一旦丧失再重建就难了。
【明规则出台】
二?一?年六月十四日，央行根据银行法公布了《非金融机构支付服务管理办法》，《办法》自2010年9月1日起施行。办法所称网络支付是指依托公共网络或专用网络在收付款人之间转移货币资金的行为，包括货币汇兑、互联网支付、移动电话支付、固定电话支付、数字电视支付等。预付卡是指以营利为目的发行的在发行机构之外购买商品或服务的预付价值，包括采取磁条、芯片等技术以卡片、密码等形式发行的预付卡。银行卡收单是指通过销售点（POS）终端等为银行卡特约商户代收货币资金的行为。非金融机构支付服务是非金融机构在收付款人之间作为中介机构提供的货币资金转移服务，包括网络支付、预付卡的发行与受理以及银行卡收单等。
《办法》第三条规定：非金融机构提供支付服务，应当依据本办法规定取得《支付业务许可证》成为支付机构，支付机构依法接受中国人民银行的监督管理。未经中国人民银行批准，任何非金融机构和个人不得从事或变相从事支付业务；第九条规定：外商投资支付机构的业务范围、境外出资人的资格条件和出资比例等，由中国人民银行另行规定，报国务院批准。
【模糊之间游走】
办法第九条后部规定目前尚未得到明确，还需要明晰，没有出台时间表，阿里巴巴旗下的“支付宝”属于互联网支付业务，由外资股份构成，依据《办法》第九条规定，外商投资支付机构的业务范围、境外出资人的资格条件和出资比例等，由中国人民银行另行规定，报国务院批准。《办法》实施后申请从事支付业务的非金融机构，包括以前已经从事此项业务的公司和新申请从事此项业务的公司，支付宝被归类为以前曾从事支付业务的公司，可以自主选择决定退出市场或者选择在《办法》实施后1年内依法申请取得《支付业务许可证》。逾期未能取得《支付业务许可证》的非金融机构不得继续从事支付业务。“支付宝”如果不经变脸就难以获得《支付业务许可证》，按照公司现状申请牌照，依办法规定的条件有可能会遥遥无期。据了解，阿里巴巴管理层与软银、雅虎讨论的初步方案是设立“协议控制”，但后来因央行专门给支付宝发函，要求支付宝出具浙江阿里巴巴为“支付宝”的惟一实际控制权人，无境外投资人通过持股、协议或其他安排拥有本公司的实际控制权的证明，基于央行的过问，支付宝为尽快满足牌照条件，放弃了协控这一方式，不得不先斩后奏拆出支付宝。
【诚信遭质疑】
用协管方式试水失败后，马云决定把原由外商投资企业持有的股权转由阿里巴巴旗下的内资公司，使其成为100%的内资。网评如潮的火力点主要集中在马云是否违反企业家信守和尊重契约方面，忽视了马云的理由。马云自己表白“我做了一个正确但不完美的艰难决定”。此事成了大家讨论的热点，雅虎说“不知情”，而马云说“有人会信吗。” 按照马云的说法所有一切，都是为了取得“第三方支付牌照”。马云在终止协议控制申报牌照的第二天，启动补偿方案的谈判，此结果未被雅虎和软银接受，这种未经大股东同意私自做出的转移决定遭到质疑，被网民视为缺乏契约精神。但马云看来再有十倍的时间，董事会也不能同意取消协议控制，之所以先斩后奏，是因为今年一季度收到了央行下发的一份质询函，询问他们是否有协议控制，如果有则需要向国务院报备，没有则需要发表公开声明。为了顺利拿下牌照，只能终止协议控制。在马云眼里，支付宝纠纷是百分之百合法，而且符合大多数股东利益；在雅虎与软银眼里当然相反；而在著名媒体人胡舒立眼里看到的则是被违背了的契约精神；史玉柱把马云定位为爱国流氓；一些网友说马云是小偷；另外一些网友则说马云是英雄。各方对支付宝纠纷得出截然不同的判断，当然有各人价值观本身存在重大差异的原因，但更重要的是，围绕支付宝纠纷本身确实有更复杂的事实真相与迷雾。支付宝纠纷不是一起简单明了的企业股权纠纷，影响支付宝命运的，除了规则，还有许多潜规则。
【外商资本蓄势】
央行发布的《非金融机构支付服务管理办法》不排除外资，但又规定“外商投资支付机构的业务范围、境外出资人的资格条件和出资比例等，由中国人民银行另行规定，报国务院批准。”马云回答等不及，一旦因为报批耽误拿牌时间，或者拿不到牌照，后果便是“淘宝瘫痪掉、电子商务瘫痪掉、几亿用户瘫痪掉。”
无论如何支付宝易主木已成舟，雅虎和软银代表大股东两种不同的态度无可奈何，只能坐到谈判桌前谈补偿，软银拒绝谈判，使接下来的事态变化有极大的变数。
【拭目以待考验】
外资机构持有我国第三方支付企业的股权，根据办法规定，是不能获得经营许可证的，这个节骨眼上，马云通过不告而为的方式让支付宝私奔在自己名下，成为名副其实的纯内资企业，为申请牌照使企业变换主，这件事情其实就是潜规则PK明规则，不知央行是什么态度。央行对此或许是谨慎有余，这与近期资本市场对国际板的狂热态度形成鲜明对照。央行对外资机构持有我国第三方支付公司态度谨慎或能出于保证市场的安全，避免金融风险的发生。而资本市场的管理者不惜冒险在条件尚未成熟的情况打开国际板大门，这种不同的态度值得玩味。
如果央行政策放松，支付市场放开，允许外资进入，马云是不是愿意让支付宝“回归”阿里巴巴集团，雅虎和软银依然按照目前的股份比例，对其拥有控制权，马云说他愿意做这样那样的改变，但究竟是不是能恢复原状？
【明规则解读】
第三方支付业务因受制于银行业的管控，市场风险很小，管理部门为了管理方便，倾向于拒绝外资，外资市场就被放置一边。相反，资本市场的管理者急于推出国际板，国家经济利益安全、国内投资者利益保护被放到一边，两种不同的态度所反映的都是市场管理部门的本位主义。
据业内人士披露，此前支付宝为了申请牌照，通过两次股权转移及一项协议控制，最终彻底变身成为一家内资公司。这样的规则或模式曾在中国移动也发生过，中国移动利用其在湖南支付基地技术背景，重新成立一个全内资支付公司申请第三方支付牌照，以满足央行对第三方支付企业的一系列要求。
随着非金融机构支付服务业务范围、规模的不断扩大和新的支付工具推广，以及市场竞争的日趋激烈，客户备付金的权益保障问题、预付卡发行和受理业务中的违规问题、反洗钱义务的履行问题、支付服务相关的信息系统安全问题，以及违反市场竞争规则、无序从事支付服务问题等。国务院提出“发展金融市场，鼓励金融创新”、“加强风险管理，提高金融监管有效性”，在鼓励各类支付服务主体通过业务创新不断丰富支付方式、提高支付服务效率、顺应社会公众不断发展变化的支付服务需求的同时，大力推进支付服务市场相关制度建设，强化对非金融机构支付服务的监督管理，防范各类金融风险。
人民银行加强对非金融机构支付服务监督管理，明确非金融机构支付服务监督管理工作思路为“结合国情、促进创新、市场主导、规范发展”，确定《办法》的指导思想是“规范发展与促进创新”，规范发展主要是建立统一的非金融机构支付服务市场准入制度和严格的监督管理机制，保证不同机构从事相同业务时遵循相同的规则，防止不正当竞争，保护当事人的合法权益，维护支付服务市场稳定运行。促进创新是坚持支付服务的市场化发展方向，鼓励非金融机构在保证安全的前提下，以市场为主导，不断创新，更好地满足社会经济活动对支付服务的需求。
从自律的放任自流向强制的监督管理转变，从维护客户合法权益角度出发，要求具有资质的机构有序、规范从事支付服务，实行有针对性的业务许可、设置必要的准入门槛、建立检查和报告制度、通过资产担保等方式保护客户权益、加强机构终止退出及撤销等管理。办法第二章主要规定非金融机构支付服务市场准入条件和人民银行关于《支付业务许可证》的两级审批程序。市场准入条件主要强调申请人的机构性质、注册资本、反洗钱措施、支付业务设施、资信状况及主要出资人等应符合的资质要求等。中国人民银行《办法》实施细则对有关申请人的资质条件、相关申请资料的内容以及有关责任主体的义务等条款进行细化与说明。中国人民银行还将会同公安等有关部门拟定相关配套措施，组织开展相关专项检查，形成合力，对非金融机构支付服务实施有效监管，切实维护支付服务市场的健康发展。
【有默许有寻求】
为自己争得最大利益，雅虎软银默许马云绕开法律通过协议控制的潜规则获得支付牌照，这就导致在后来的纠纷中只能寻求实质利益。马云把支付宝资产变身，完全是来自对央行规则的判断或者央行内部人的暗示，纯内资控制支付宝才能够拿牌。
【尴尬的灰色地带】
为逃避规则，大量企业便发挥极致，以潜规则的方式行走在灰色地带，从政策看，如果认为外资进入对相关领域的国家安全构成威胁，则应当明确禁止并取缔，反之则应放开，但现实却是被绕过去的法规和协议控制长期尴尬并存。在申领支付牌照的问题上，马云反复强调不愿去走冒险的路，如果有透明的规则，行就是行，不行就是不行，何来冒险。马云坏的不是规则而是潜规则。马云说：记得15年前有人告做生意要遵守法律，今天却叫我们绕开法律。在阿里巴巴，我们一定要遵守国家法律。尽管太多互联网公司正在绕开法律，尽管当初阿里巴巴在上市的时候也曾有以协议控制绕开法律之实，谁能否认遵守法律的正确性。吃透现存的潜规则确实能够玩转外资，对于外国投资者来说，他们不知道什么叫潜规则，从潜规则盛行的现状中他们只能看到不确定的、不透明的规则，事实上存在的两个规则，而这些规则非常有被选择性应用的可能，比如引资的时候讲潜规则，赚钱后讲明规则，最终影响的是外部投资者对中国市场的信任，而信任一旦丧失，再重建就难了。张生贵律师整理13240422999

中国证券监督管理委员会


关于发布《关于执行<亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法（修订）>的补充规定》的通知


各上市公司：

　　2001年11月30日我会发布了《亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法（修订）》（证监发[2001]147号），在执行中反映出一些需要解决的问题。为保护投资者权益，我会制定了《关于执行<亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法（修订）>的补充规定》，自发布之日起施行。


中国证券监督管理委员会
二○○三年三月十八日



关于执行《亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法（修订）》的补充规定


　　为保护投资者合法权益，现就《亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法（修订）》执行中的有关问题补充规定如下：

　　一、因财务会计报告存在重大会计差错或虚假记载，公司主动改正或被责令改正，对以前年度财务会计报告进行追溯调整，导致最近两年连续亏损的，如公司追溯调整行为发生当年继续亏损，证券交易所应自公司发布该年度报告之日起十个工作日内，作出暂停其股票上市的决定。

　　二、证券交易所在作出暂停上市、恢复上市或终止上市决定时，如果所依据的定期报告中的财务会计报告被注册会计师出具带解释性说明段的无保留意见、保留意见、否定意见或拒绝表示意见的审计报告（以下统称“非标准无保留意见审计报告”）的，证券交易所可以组织专家委员会，对非标准无保留意见审计报告中所涉及的、影响盈利真实性的重大会计处理问题，作出独立的专业判断，证券交易所可以依据专家委员会的意见作出相应决定。

　　三、已出现最近两年连续亏损的公司，或者根据本补充规定第一条规定进行追溯调整后出现最近两年连续亏损的公司，其年度财务会计报告继续显示亏损，或者虽然显示盈利但被出具非标准无保留意见审计报告的，公司董事会在审议年度财务会计报告时，应就以下事项作出决议，并提交最近一次股东大会审议：

　　（一）如果公司股票暂停上市，公司将与一家具有资格的证券公司签订协议，协议约定（包括但不限于）：公司聘请该证券公司作为股票恢复上市的推荐人；如果股票终止上市，则委托该证券公司提供代办股份转让业务服务，并授权其办理证券交易所市场登记结算系统股份退出登记，办理股份重新确认及代办股份转让系统股份登记结算等事宜。

　　具有资格的证券公司是指具有“代办股份转让服务业务”资格和具有“上市推荐人”资格的证券公司（以下简称“主办证券公司”）。

　　（二）如果公司股票暂停上市，公司将与中国证券登记结算有限责任公司签订协议。协议约定（包括但不限于）：如果股票终止上市，公司将委托中国证券登记结算有限责任公司作为全部股份的托管、登记和结算机构。

　　（三）如果公司股票终止上市，公司将申请其股份进入代办股份转让系统转让，股东大会授权董事会办理公司股票终止上市以及进入代办股份转让系统的有关事宜。

　　四、公司董事会应在股东大会审议通过本补充规定第三条所述议案后，尽快完成与中国证券登记结算有限责任公司和主办证券公司的协议签订工作，报告中国证券业协会、公司注册地的中国证监会派出机构、证券交易所并公告。”

　　五、公司股票终止上市的，主办证券公司应当在证券交易所作出终止上市决定后五个工作日内，在中国证监会指定的上市公司信息披露报刊和互联网网站登载《代办股份转让有关事项公告》，公告以下内容：

　　（一）办理股份终止上市的情况；

　　（二）办理股份重新确认手续的时间和方式；

　　（三）代办股份转让的条件和安排。

　　六、主办证券公司应当在证券交易所作出公司股票终止上市决定后的二十个工作日内，完成终止上市的股份退出登记等前期准备工作，为股东办理股份重新确认手续及开立非上市公司股份转让账户。

　　七、公司董事会不履行与公司股票恢复上市、终止上市相关的义务，使股东合法权益受到损害的，股东可以依法要求公司履行上述义务并追究相关责任。

　　公司委托的主办证券公司不履行协议，使公司和股东的合法权益受到损害的，公司可以依法要求主办证券公司履行上述义务并追究相关责任。

　　八、上市公司在法定期限内未依法披露年度报告或者半年度报告的，或者在规定期限内未对虚假财务会计报告进行改正的，证券交易所应依照有关法律法规及《股票上市规则》的规定，作出公司股票暂停上市、恢复上市或者终止上市的决定。

　　九、证券交易所依法作出上市公司股票暂停上市或恢复上市决定后，应当向中国证监会作出报告；作出股票终止上市的决定后，应当向中国证监会备案。

　　十、本补充规定自发布之日起施行。